宪法事例评析之于宪法学研究的价值分析 被引量：7

1

作者 范进学 杨阿妮 《江苏社会科学》 CSSCI 北大核心 2008年第6期110-114,共5页

宪法事例是指以国家或政府的名义以及具有社会公权力的主体侵害了宪法上所保护的社会关系的事件。对宪法判例或事例的研究,有助于对宪法规范、原则的适用与宪法目的的理解与释明。具体而言,宪法事例评析之于宪法学研究不仅具有学术价值... 宪法事例是指以国家或政府的名义以及具有社会公权力的主体侵害了宪法上所保护的社会关系的事件。对宪法判例或事例的研究,有助于对宪法规范、原则的适用与宪法目的的理解与释明。具体而言,宪法事例评析之于宪法学研究不仅具有学术价值,而且具有巨大的实践价值。 展开更多

关键词 宪法事例 宪法学 解释 价值

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从分权学说在中国的发展看法学的中国化 被引量：1

2

作者 郭延军 《政法论丛》 2006年第2期9-9,共1页

分权学说是近代宪法学理论中最重要的学说之一，其核心内容是，不受限制的权力必然产生权力的滥用，因而国家权力应该分立，以权力制约权力。19世纪中期，随着西方文化在近代中国的传播，分权学说也被作为两方民主政治文明的精髓介绍到... 分权学说是近代宪法学理论中最重要的学说之一，其核心内容是，不受限制的权力必然产生权力的滥用，因而国家权力应该分立，以权力制约权力。19世纪中期，随着西方文化在近代中国的传播，分权学说也被作为两方民主政治文明的精髓介绍到中国，受到中国近代先进人物们的重视。这一学说经中国学者们的阐释，并和中国的宪政实践相结合，逐步形成了具有中国特色的分权学说和分权模式。分权学说在中国的发展状况在一定程度上可以折射出法学中国化的历程。 展开更多

关键词 分权学说 法学理论 中国化 国家权力 权力制约权力 19世纪中期 近代中国 西方文化 政治文明 先进人物

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宪法解释学：作为宪法方法论的学问 被引量：2

3

作者 范进学 杨阿妮 《浙江学刊》 CSSCI 北大核心 2009年第2期136-142,共7页

宪法解释学与规范宪法学两种方法论,在实践面向、适用的场域、目的架构与本质上均存在着根本的差异,其根本原因在于它们属于不同的方法论,宪法解释学属于宪法方法论,规范宪法学属于宪法学方法论。宪法解释学方法论具有独断性,而规范宪... 宪法解释学与规范宪法学两种方法论,在实践面向、适用的场域、目的架构与本质上均存在着根本的差异,其根本原因在于它们属于不同的方法论,宪法解释学属于宪法方法论,规范宪法学属于宪法学方法论。宪法解释学方法论具有独断性,而规范宪法学方法论则必然具有开放性。或许一切问题的焦点皆在于两种方法论的对峙以及对问题实质的理解上。 展开更多

关键词 宪法解释学 规范宪法学 宪法学方法 宪法方法

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舆情的裂变与操纵 被引量：8

4

作者 季卫东 《财经》 2008年第22期144-145,共2页

在上海，一青年刺杀六警察的刑诉尚未审结；在哈尔滨，却又发生了六警察殴毙一青年事件。通过这两起并无关联却都很有典型意义的实例，可以看到某种令人忧虑的阴影在摇曳、在扩大，时而表现为国家暴力与反社会暴力的混淆和倒错，时而表... 在上海，一青年刺杀六警察的刑诉尚未审结；在哈尔滨，却又发生了六警察殴毙一青年事件。通过这两起并无关联却都很有典型意义的实例，可以看到某种令人忧虑的阴影在摇曳、在扩大，时而表现为国家暴力与反社会暴力的混淆和倒错，时而表现为群体抗争对个人犯罪的包容和吸收。 展开更多

关键词 操纵 裂变 舆情 社会暴力 个人犯罪 哈尔滨 警察 青年

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为企业合规性投石问路 被引量：9

5

作者 季卫东 《财经》 2008年第20期58-59,共2页

要在缓和行政制之余形成新型的监管方式，避免规范真空，而不能退回政府加强控制的老路。也就是说，应该在营业自由的前提下，切实加强公司活动的“合规性”。

关键词 合规性 问路 企业 监管方式 营业 公司

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从法律原则到个案规范--阿列克西原则理论的民法应用 被引量：64

6

作者 彭诚信 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2014年第4期92-113,共22页

司法中针对某具体个案适用法律原则的通常情形是,没有既有规则可以适用(即"穷尽规则"),或者尽管有规则,但因其与原则相冲突而被排除适用。这两种情形的规范表现在实质上均可理解为原则之间的冲突。在相冲突的原则中确定何者... 司法中针对某具体个案适用法律原则的通常情形是,没有既有规则可以适用(即"穷尽规则"),或者尽管有规则,但因其与原则相冲突而被排除适用。这两种情形的规范表现在实质上均可理解为原则之间的冲突。在相冲突的原则中确定何者最终适用于该具体个案,恰是阿列克西原则理论(尤其是其"竞争法则")所要解决的问题。适用"竞争法则"的核心在于找寻与确立优先条件或变量,相较于阿列克西的比重公式,参照生活常情或"事物本质"能为其找寻与确立提供更为具体的实践操作路径,因为优先条件或变量的确立由此转变为找寻连接基本案件事实与优先原则的中点(此即"裁判案件要确定的核心要素")。以"竞争法则"为理论根基,再辅之以确立优先条件或变量的具体路径,原则的规则化便水到渠成:即通过具体的优先条件或变量确立相冲突原则中优先适用的原则(即优先原则),适用优先原则的结果便是创设一个规则(即个案规范),优先条件或变量进而成为该个案规范的构成要件。个案规范才是裁判该具体个案的直接依据。 展开更多

关键词 法律原则 优先条件 优先原则 原则具体化 个案规范

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从例外到寻常:英国的附和件保释 被引量：15

7

作者 周伟 汤晖 《当代法学》 2003年第12期94-97,共4页

一、附条件保释的产生 保释制度既能够保障公民的人身自由和权利,又能够减少羁押人数量,减轻监狱或看守所的压力,降低司法成本,同时有助于缓解社会矛盾,固然是一项好制度。但是在司法实践中,令英国司法当局头痛的是被保释人常常会违反... 一、附条件保释的产生 保释制度既能够保障公民的人身自由和权利,又能够减少羁押人数量,减轻监狱或看守所的压力,降低司法成本,同时有助于缓解社会矛盾,固然是一项好制度。但是在司法实践中,令英国司法当局头痛的是被保释人常常会违反保释期间应当遵守的规定,导致损害公共利益或妨碍司法公正的后果。如对苏格兰保释情况的调查表明。 展开更多

关键词 英国 附条件保释制度 人身自由权利 司法公正 刑事程序法 司法制度

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检察权若干基本理论问题研究--返回检察理论研究的始点 被引量：58

8

作者 万毅 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 2008年第3期91-106,共16页

探讨检察权以及检察机关的性质问题,主要是为解决检察权的独立性及其身份保障问题,因此,应当返回问题的始点,回归"行政权——司法权"这一研究范式。在肯定检察权的双重定位的前提下,从检察权的历史起源、现实构造以及发展趋... 探讨检察权以及检察机关的性质问题,主要是为解决检察权的独立性及其身份保障问题,因此,应当返回问题的始点,回归"行政权——司法权"这一研究范式。在肯定检察权的双重定位的前提下,从检察权的历史起源、现实构造以及发展趋势来看,检察权本质上应当被定位为一种司法权。既然检察权是一种司法权,那么检察官独立的法律解释权应当得到尊重。检察权、司法权、法律监督权,本质上是三位一体的概念,它们的具体适用语境取决于对宪法条文的正确解读。据此,检察机关与公安机关、审判机关之间应当是一种法律监督关系,这也是检警一体化、审判监督权存在的理论基础;而控辩对抗、检察官当事人化等理论主张和改革诉求,则因与检察权的司法权定位相悖而缺乏足够的理论根基。 展开更多

关键词 检察权 司法权 法律监督权 宪法

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集团诉讼代表人资格研究--基于普通法国家的比较分析 被引量：13

9

作者 王福华 《中外法学》 CSSCI 北大核心 2009年第2期275-288,共14页

关键词 诉讼代表人 集团诉讼 法国 资格 诉讼结果 庭审活动 申请人 行为人

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论法律意识形态 被引量：48

10

作者 季卫东 《中国社会科学》 CSSCI 北大核心 2015年第11期128-145,208,共18页

在强调市场在资源配置中发挥决定性作用、保障社会自治和个人权利的时代背景下,对当代中国既有的法律意识形态进行创新成为历史必然。通过梳理国家治理体系现代化过程中出现的主要价值观和思考方式,从中提炼出关于秩序正统性的若干种最... 在强调市场在资源配置中发挥决定性作用、保障社会自治和个人权利的时代背景下,对当代中国既有的法律意识形态进行创新成为历史必然。通过梳理国家治理体系现代化过程中出现的主要价值观和思考方式,从中提炼出关于秩序正统性的若干种最基本的理论主张:自然法和社会契约、文化传统或民族精神、社群主义性质的公共哲学以及科学的历史唯物论,并从不同的视角进行解读,现代法治精神存在内在矛盾。某种具有政府、市场、社会三元结构的国家观应该成为未来中国的法律意识形态,公正程序则构成整合的制度基础。 展开更多

关键词 法律意识形态 解释性转换 价值三分法 公正程序

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破产撤销权行使问题研究 被引量：31

11

作者 韩长印 《法商研究》 CSSCI 北大核心 2013年第1期136-143,共8页

破产撤销权在破产重整程序中行使的主体归属、抵押担保权撤销后撤销利益是否保留以及到期债务清偿撤销中的抗辩事由等问题,是目前破产法理论界认识不一并在司法实务中难以操作的突出问题。在破产重整程序中破产撤销权的行使主体应归属... 破产撤销权在破产重整程序中行使的主体归属、抵押担保权撤销后撤销利益是否保留以及到期债务清偿撤销中的抗辩事由等问题,是目前破产法理论界认识不一并在司法实务中难以操作的突出问题。在破产重整程序中破产撤销权的行使主体应归属于托管债务人,抵押担保权撤销后的撤销利益应采次序固定主义模式,对到期债务个别清偿中"债务人财产受益除外"这一抗辩规则应结合不同情势加以分析和判断。 展开更多

关键词 破产法 破产撤销权 托管债务人 偏颇行为 多重抵押 浮动抵押

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共同法律行为理论的初步构建--以公司设立为分析对象 被引量：58

12

作者 韩长印 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2009年第3期73-90,共18页

共同法律行为相对于契约行为,具有表意人身份相同、意思表示内容相同、意思表示方向相同、意思表示所指向的目标实体相同等特点,这些特点是共同行为理论创立的基础。共同法律行为在成立和生效要件、法律效果、特别是在责任救济方面,有... 共同法律行为相对于契约行为,具有表意人身份相同、意思表示内容相同、意思表示方向相同、意思表示所指向的目标实体相同等特点,这些特点是共同行为理论创立的基础。共同法律行为在成立和生效要件、法律效果、特别是在责任救济方面,有着不同于契约行为的独特之处。共同行为的本质特性是指向特定的目标实体,违反共同法律行为,必然首先损害目标实体的利益,同时也可能直接损害其他行为人的利益,导致双重责任的产生。共同行为理论在对公司法现象的解释力上要明显优越于公司契约理论。 展开更多

关键词 法律行为 共同法律行为 公司契约理论

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论滥用市场支配地位行为的法律规制——《中华人民共和国反垄断法(草案)》相关部分评析 被引量：28

13

作者 王先林 《法商研究》 CSSCI 北大核心 2007年第4期10-17,共8页

规制滥用市场支配地位行为是反垄断法的基本实体制度之一,属于结构性行为规制,典型地体现了反垄断法的特点。在这一制度中,市场支配地位的界定是前提,其通常是多种因素综合作用的结果,市场份额是其中最重要的因素。市场支配地位本身并... 规制滥用市场支配地位行为是反垄断法的基本实体制度之一,属于结构性行为规制,典型地体现了反垄断法的特点。在这一制度中,市场支配地位的界定是前提,其通常是多种因素综合作用的结果,市场份额是其中最重要的因素。市场支配地位本身并不违法,只有对这种地位加以滥用才是违法的,因此滥用市场支配地位行为的确认是解决问题的关键。滥用市场支配地位行为包括剥削性滥用和排他性滥用。对滥用市场支配地位行为的规制应采取"合理原则",被指控实施滥用市场支配地位行为的企业可以对有关指控进行抗辩。2006年6月国务院提请全国人大常委会审议的《中华人民共和国反垄断法(草案)》第三章对相关问题的规定基本上是合适的,但也有需要进一步完善的地方。 展开更多

关键词 反垄断法 滥用行为 市场支配地位 法律确认 合理原则

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“幽灵抗辩”之对策研究 被引量：36

14

作者 万毅 《法商研究》 CSSCI 北大核心 2008年第4期79-88,共10页

"幽灵抗辩"是刑事被告人在刑事诉讼中针对检察官的有罪控告,为减轻或者免除其刑事责任而提出的难以查证的辩解。当事人主义诉讼模式是将积极抗辩的举证责任转移由被告人承担,因而一旦出现"幽灵抗辩",法官将直接判... "幽灵抗辩"是刑事被告人在刑事诉讼中针对检察官的有罪控告,为减轻或者免除其刑事责任而提出的难以查证的辩解。当事人主义诉讼模式是将积极抗辩的举证责任转移由被告人承担,因而一旦出现"幽灵抗辩",法官将直接判决被告人承担不利后果;而职权主义诉讼模式则免除被告人的举证责任,在被告人提出"幽灵抗辩"的情形下,法官将依职权进行证据调查,进而根据调查结果作出不同的处理。在我国,要求被告人就"幽灵抗辩"承担举证责任的观点与我国现行刑事诉讼法所确立的职权主义诉讼模式相悖,在司法实践中也难以操作,因此,应通过构建事实推定制度来对抗"幽灵抗辩"可能对刑事诉讼法和证据法造成的冲击。 展开更多

关键词 幽灵抗辩 当事人主义诉讼模式 职权主义诉讼模式 事实推定制度

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需上级指示行政行为的责任--兼论需合作行政行为的责任 被引量：12

15

作者 叶必丰 《法商研究》 CSSCI 北大核心 2008年第5期29-35,共7页

需上级指示行政行为的对外责任主体是下级机关。未经指示所作行政行为并非无效,而由下级机关及其公务员承担责任。上级指示有瑕疵的,一般应由上级机关及其公务员承担责任,但瑕疵明显重大而仍予执行的,上下级机关及其公务员应共同承担责... 需上级指示行政行为的对外责任主体是下级机关。未经指示所作行政行为并非无效,而由下级机关及其公务员承担责任。上级指示有瑕疵的,一般应由上级机关及其公务员承担责任,但瑕疵明显重大而仍予执行的,上下级机关及其公务员应共同承担责任。下级机关拟作行政行为有瑕疵而上级机关未予纠正的,需依据下级机关对事实负责、上级机关对法律适用负责的原则分担责任。其他需合作行政行为的责任则应按对自己行为负责的原则分担。 展开更多

关键词 需上级指示行政行为 需合作行政行为 瑕疵责任 纪律责任 执法过错责任

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行政立法程序调整对象重考--关于外部效果规范与程序性装置关系的考察 被引量：7

16

作者 朱芒 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2008年第6期49-62,共14页

我国目前的行政立法程序制度是以明确行政过程环节内部责任的方式调整行政法规和规章这些具有法的外形规范的制定过程,因此其无法将实质上同样具有外部效果的各类以"无名规范"方式表现的行政规定纳入调整的范围之内,因而也就... 我国目前的行政立法程序制度是以明确行政过程环节内部责任的方式调整行政法规和规章这些具有法的外形规范的制定过程,因此其无法将实质上同样具有外部效果的各类以"无名规范"方式表现的行政规定纳入调整的范围之内,因而也就不能建立起具有权利性质的参与制度。对此,本文在归纳我国行政立法程序制度的现状及问题,并与日本新近的同类立法例进行比较研究的基础上,以国家行政机关系统与其外部的社会成员之间关系的"内在"和"外向"的角度进行分析,总结和构建能够分析现代行政立法程序制度应有调整对象的基本框架,指出在现代国家中的行政立法程序已经成为一种裁量过程的情况下,行政立法程序制度建设需要将包括"无名规范"在内的所有法规范都同样地纳入调整的对象范围之中,并在程序过程中相应地设置保障社会成员提供可以行使参与权的程序性装置。 展开更多

关键词 行政立法程序 行政规定 法规范 参与 外部效果 程序性装置

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同意搜查若干法律问题研究 被引量：11

17

作者 万毅 《法商研究》 CSSCI 北大核心 2009年第3期54-62,共9页

同意搜查是侦查人员为发现应拘捕之人或者犯罪证据或者得没收之物,在获得搜查相对人同意的前提下,未经令状申请而直接进行的搜查。同意搜查的合法性源于搜查相对人舍弃其基本权利的承诺,同意搜查的性质属于任意性侦查行为。鉴于同意搜... 同意搜查是侦查人员为发现应拘捕之人或者犯罪证据或者得没收之物,在获得搜查相对人同意的前提下,未经令状申请而直接进行的搜查。同意搜查的合法性源于搜查相对人舍弃其基本权利的承诺,同意搜查的性质属于任意性侦查行为。鉴于同意搜查具有潜在的侵犯搜查相对人基本权利的可能性,因此对同意搜查应予以规范。同意搜查的实施必须基于有权同意人的真实同意才能进行;实施同意搜查前,侦查人员应履行告知义务;搜查的范围受搜查相对人同意范围的约束。 展开更多

关键词 同意搜查 侦查人员 搜查相对人 共同权限 告知义务

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司法特殊正义及其运作机制研究 被引量：9

18

作者 杨力 《法学家》 CSSCI 北大核心 2008年第4期101-107,152,共8页

随着当代中国社会冲突所呈现的新趋向,我国推进司法改革的价值理念发生了重要转向,开始关注"司法特殊正义"和"司法运作机制"的研究。前者要求司法过程中走出传统的一视同仁对待所有人的"均码正义",转而... 随着当代中国社会冲突所呈现的新趋向,我国推进司法改革的价值理念发生了重要转向,开始关注"司法特殊正义"和"司法运作机制"的研究。前者要求司法过程中走出传统的一视同仁对待所有人的"均码正义",转而关注特殊群体的"司法特殊正义";后者从现有大规模的静态制度研究转向选择动态的"司法运作机制"作为研究进路,通过在纠纷处理过程的动态描述中介入化解冲突的深层机理,从而在根本上解决社会矛盾。这种司法论题的转向,生成了司法判决可接受性、司法多边主义、司法知识竞争、案例指导运作机制等新的问题意识。 展开更多

关键词 社会冲突 司法特殊主义 司法运作机制 新问题意识

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“五四宪法”的立宪目的之反思 被引量：11

19

作者 范进学 《法商研究》 CSSCI 北大核心 2008年第4期23-29,共7页

通过对历史文献资料的分析,可将"五四宪法"的立宪目的概括为三点:确认与实现党在过渡时期的总路线;确立人民民主制度;确立"议行合一"的威权政府。这一立宪目的偏离宪法本身的目的性,但却体现出中国特色的立宪思路。... 通过对历史文献资料的分析,可将"五四宪法"的立宪目的概括为三点:确认与实现党在过渡时期的总路线;确立人民民主制度;确立"议行合一"的威权政府。这一立宪目的偏离宪法本身的目的性,但却体现出中国特色的立宪思路。对"五四宪法"立宪目的的考察、分析与反思,既是对历史的一种"黄昏"式哲学反思,又对未来宪政的进一步发展有所启迪,故而这种研究具有历史与现实之双重意义。 展开更多

关键词 五四宪法 立宪目的 工具

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论反垄断法中的控制企业结合制度——兼析《中华人民共和国反垄断法(修改稿)》的相关规定 被引量：12

20

作者 王先林 《法商研究》 CSSCI 北大核心 2006年第1期17-23,共7页

作为反垄断法的基本实体制度之一,控制企业结合制度旨在对企图形成或加强潜在的市场支配力的事前预防、控制,以维护合理的市场结构,防止市场力量的过度集中。这一制度在经济全球化的背景下出现了规制方式和宽严程度的新变化。2005年9月... 作为反垄断法的基本实体制度之一,控制企业结合制度旨在对企图形成或加强潜在的市场支配力的事前预防、控制,以维护合理的市场结构,防止市场力量的过度集中。这一制度在经济全球化的背景下出现了规制方式和宽严程度的新变化。2005年9月出台的《中华人民共和国反垄断法(修改稿)》的相关部分,对涉及企业结合的若干基本问题如含义界定和类型、规制方式以及申报和审查的内容、标准等问题作了基本合理的规定,但在某些方面还可作进一步的改进。 展开更多

关键词 企业结合行为 垄断 反垄断法

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